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网络型开设赌场案件的辩棋牌游戏- 棋牌游戏平台- APP下载护思路 发布时间:2025-06-11

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  涉直播平台刑事案件中追缴赃款时“善意取得”适用难度大。比如有判决认为犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔,则直接向直播平台追缴打赏资金。有的法院则认为赃款直播打赏的刑事追缴应当受到善意取得的限制,具体表述为“由于现有证据不能证明第三人明知是涉案财物而接受,不能直接追缴”。还有法院未对此表明观点,提出“由于冻结在案的案外人钱款涉及众多法律主体和多重法律关系,不宜直接在刑事审判中通过刑事追缴程序处理,可另行依法解决”。

  开设赌场在客观上需要同时具备组织性、开放性及营利性。首先,组织性是指开设的赌场应当具备一定规模,开设赌场的行为人之间往往存在一定分工,行为人分别行使提供启动资金、管理赌博场所、记录结算赌资、组织客源等职责。其次,开放性是指该赌场应当为部分社会公众所知悉,参赌人员不是特定的,不局限于与行为人存在亲友同事关系的范围内。最后,是指行为人期望获得高于一般成本的金钱收益,反映在开设赌场案件中则表现为所收取的场所或服务费用超过正常标准范围。若不符合上述特征,则不应认定为开设赌场行为。

  一是开设赌场罪与赌博罪的区分。关于场所,聚众赌博的场所常有不确定性,开设赌场的场所具有相对的确定性;关于规模,聚众赌博的规模较小,经常参与的人员较为固定,开设赌场的规模相对更大,人员也更加不确定;关于隐蔽性,聚众赌博较开设赌场的隐蔽性更强,因为开设赌场为了招揽更多参赌人员,其赌场信息传播具有开放性;关于控制性,聚众赌博具有零散性,聚众赌博后,再次赌博的时间、地点往往都不能够确定,开设赌场的控制性则相对更强。

  二是开设赌场罪与帮信罪的区分。判断是否构成开设赌场罪的关键在于行为人是否与赌博平台的经营人员存在犯意联络、有无事前通谋以及行为人是否为主观明知。构成帮助信息网络犯罪活动罪的行为人不要求与被帮助行为人就其实施的犯罪存在意思联络,而开设赌场罪则要求行为人与赌博平台的经营人员存在犯意联络。此外,帮信罪要求行为人主观上知道或应当知道他人正在利用自己所提供的网络技术帮助实施犯罪,仅需对犯罪内容有概括性认识。而在认定被帮助对象是否构成开设赌场行为时,即使行为人在主观上猜测或认识到被帮助对象可能实施的是违法犯罪活动,也只当作是一种怀疑状态,而不是一种实然状态,并不属于明知。

  在主犯人数较多的情况下,同样须考虑共同犯罪中各主犯所处的地位、实际参与程度、对危害结果的影响、对赃物的控制程度等。开设赌场的案件中,如果主犯人数较多,其内部分工可能会有所不同。如果某主犯是在他人授意之下实施行为,且领取的工资相对较少,未参与抽水分红,则其在共同犯罪中所起的作用相对较小,则可以通过此辩护方式争取酌情从轻处罚。如赌场投资人,其相较于开设赌场的提议发起人、运营赌场的组织管理者,仅提供资金支持且可被任意调遣,犯罪参与程度较低,行为危害性较小,主观恶性较小,在犯罪中起到次要作用。又如赌博网站代理人中,若从层级出发,处于低端的代理人,尤其是最底端、直接面向会员的代理人,其权限更小,获利数额也更小,应该认定为从犯;从作用出发,有的代理人仅在赌博网站上仅注册为代理,不直接接受投注,不应认定为直接开设赌场罪的实行犯,而只能按发展会员的帮助犯对其定罪量刑。

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